Het Openbaar Ministerie hoeft – voorafgaand aan vervolging – de eigenaren van een hostingbedrijf niet per definitie te waarschuwen om dienstverlening aan cybercriminelen te staken. Dat heeft het Gerechtshof Den Haag beslist. Of zonder voorafgaand bevel tot vervolging kan worden overgegaan, zal van geval tot geval moeten worden beoordeeld, stelt het Hof.
Het hostingsbedrijf KV Solutions B.V. zou criminelen geholpen hebben om een zogenaamd botnet te creëren, een netwerk van geïnfecteerde computers. Met dat netwerk werd op grote schaal malware verspreid, aldus het OM. De officier van justitie had op de zitting tegen de verdachten uit Vlissingen en Veendam 15 maanden cel geëist. Ook zou hun bedrijf zou een geldboete van €15.000 moeten krijgen.
De rechtbank in Rotterdam oordeelde echter dat het Openbaar Ministerie de verdenkingen tegen beide mannen en hun bedrijf niet duidelijk op de dagvaardingen had vermeld, terwijl dat wel had gemoeten. Ook oordeelde de rechtbank dat het hostingbedrijf voorafgaand aan de vervolging een waarschuwing had moeten krijgen. De verdachten gingen daarom vrijuit. Het Openbaar Ministerie spande hoger beroep aan, en vindt nu het Gerechtshof op dat laatste punt aan zijn kant.
Volgens het Hof kan niet worden volgehouden dat de officier van justitie slechts tot vervolging van een telecommunicatiedienstverlener kan overgaan, indien sprake is van een voorafgaand bevel. ‘Hoewel het in verband met de rechtszekerheid van een telecommunicatiedienstverlener en het belang van de vrijheid van meningsuiting in beginsel wenselijk is dat de officier van justitie een dergelijk bevel inderdaad geeft, zijn er gevallen denkbaar waarin zulks op voorhand als zinloos moet worden aangemerkt.’
Bullitproof
Van de kant van het openbaar ministerie is als meest sprekend voorbeeld van dergelijke gevallen de zogenaamde ‘bulletproof hosting provider’ genoemd, ‘maar er zijn ook minder uitgesproken gevallen denkbaar waarin een telecommunicatiedienstprovider zich ervan bewust is dat zijn klanten crimineel gedrag vertonen en/of criminele content aanwezig hebben dan wel verspreiden en deze klanten daarbij desalniettemin faciliteert’, aldus het Hof. Of zonder voorafgaand bevel tot vervolging kan worden overgegaan, ‘zal van geval tot geval moeten worden beoordeeld’.
In de zaak van KV Solutions biedt het dossier volgens het Hof voldoende aanknopingspunten voor de vaststelling de verdachten niet alleen kennis hadden van strafbaar handelen van een deel van de klanten, maar dat ze in diverse gevallen ook adviezen gaven omtrent dat strafbaar handelen. Onder deze omstandigheden kon de officier van justitie zich in redelijkheid op het standpunt stellen dat een voorafgaand bevel ‘geen redelijk doel diende, zodat de afwezigheid daarvan niet aan vervolging in de weg staat’.
Daarmee is het hof tevens van oordeel dat de officier van justitie, ontvankelijk is in de vervolging van de verdachte als tussenpersoon wegens medeplichtigheid.
Lees ook: OM eist alsnog vervolging hostingsbedrijf vanwege verspreiding malware – Legale Zaken
